Skatteudvalget 2018-19 (1. samling), Skatteudvalget 2018-19 (1. samling), Skatteudvalget 2018-19 (1. samling)
L 28 , L 28 A , L 28 B
Offentligt
1987666_0001.png
12. december 2018
J.nr. 2017 - 1461
Til Folketinget
Skatteudvalget
Vedrørende L 28 - Forslag til Lov om ændring af selskabsskatteloven, lov om ophævelse
af dobbeltbeskatning i forbindelse med regulering af forbundne foretagenders overskud
(EF-voldgiftskonventionen), momsloven og forskellige andre love. (Implementering af
direktivet om skatteundgåelse og direktivet om skattetvistbilæggelse og forskellige ændrin-
ger af momssystemdirektivet).
Hermed sendes svar på spørgsmål nr. 4 af 31. oktober 2018.
Karsten Lauritzen
/ Lise Bo Nielsen
L 28a - 2018-19 (1. samling) - Endeligt svar på spørgsmål 4: Spm. om kommentar til henvendelsen af 31/10-18 fra KPMG Acor Tax om skatteomgåelsesklausulen i ligningslovens § 3 og holdingselskaber, der ikke udøver reel økonomisk virksomhed vedrørende aktiebesiddelser, til skatteministeren
1987666_0002.png
Spørgsmål
Ministeren bedes kommentere henvendelsen af 31. oktober 2018 fra KPMG Acor Tax
vedrørende skatteomgåelsesklausulen i Ligningslovens § 3 og holdingselskaber, der ikke
udøver reel økonomisk virksomhed vedrørende aktiebesiddelser, jf. L 28 - bilag 5.
Svar
1.
KPMG Acor Tax ønsker at få bekræftet, at eksisterende holdingselskaber etableret af
hovedaktionærer (fysiske personer) med det formål at oppebære skattefrie udbytter på
datterselskabsaktier herunder at lade holdingselskabet genplacere udbytterne i passive in-
vesteringer i form af værdipapirer, kontanter eller lignende, ikke vil være omfattet af den
foreslåede udvidelse af omgåelsesklausulen med den konsekvens, at datterselskabsudbyt-
ter, som udloddes efter den 1. januar 2019, skal beskattes hos hovedaktionæren.
Det ønskes endvidere bekræftet, at det er hovedaktionæren og ikke holdingselskabet, jf.
ovenfor, der skal anses for at opnå skattefordelen, hvorfor holdingselskabet ikke kan an-
ses for at deltage i arrangementet, dvs. at formålet med etableringen af holdingselskabet
allerede af den grund falder uden for den foreslåede bestemmelse i ligningslovs § 3.
Endvidere spørges til, om Skatteministeriet er enig i, at det samme gælder, hvis hovedakti-
onæren i stedet har etableret holdingselskabet med det formål at kunne opnå nedsættelse
af udbyttebeskatningen på unoterede porteføljeaktier og skattefritagelse for avancer ved
afståelse af unoterede porteføljeselskaber.
Endelig spørges til, om Skatteministeriet er enig i, at når den foreslåede ligningslovs § 3
ikke finder anvendelse i ovenstående tilfælde for en hovedaktionær i form af en fysisk
person, så vil holdingselskabet, uanset at formålet med etableringen af dette er at opnå
lempeligere udbyttebeskatning, ikke kunne tilsidesættes ud fra andre omgåelsesklausuler,
værnsregler eller praksis.
Kommentar
Som det fremgår af svaret til Advokatrådet i høringsskemaet til L 28
bilag 1, er ud-
gangspunktet i skatteretten, at en skatteyder har ret til at vælge den skattemæssigt mest
fordelagtige struktur til sin forretningsaktivitet, og dette ændrer skatteundgåelsesdirektivet
og dermed lovforslaget
ikke på. Det bemærkes overordnet om valg af den skattemæs-
sigt mest fordelagtige struktur, at minimering af skattebetalingen ikke er en velbegrundet
kommerciel årsag i bestemmelsens forstand. På den anden side er opnåelse af skattefor-
dele ved opfyldelse af objektive kriterier heller ikke i sig selv udtryk for misbrug af reg-
lerne. Den generelle omgåelsesklausul har til formål at hindre misbrug af skattereglerne,
og finder derfor anvendelse på arrangementer, der ikke er reelle.
I relation til ovenstående kortfattede eksempel bemærkes, at etablering af en given hol-
dingstruktur ikke i sig selv kan medføre, at omgåelsesklausulen finder anvendelse. Dansk
skatteret indeholder ikke en forpligtelse til at udlodde udbytter fra et selskab til privatsfæ-
ren og dermed til at lade udbyttet beskatte hos den fysiske person. Det er således aner-
kendt, at aktionærerne kan vælge at lade kapitalen forblive i deres selskaber, herunder i et
Side 2 af 4
L 28a - 2018-19 (1. samling) - Endeligt svar på spørgsmål 4: Spm. om kommentar til henvendelsen af 31/10-18 fra KPMG Acor Tax om skatteomgåelsesklausulen i ligningslovens § 3 og holdingselskaber, der ikke udøver reel økonomisk virksomhed vedrørende aktiebesiddelser, til skatteministeren
1987666_0003.png
evt. holdingselskab. Hvis det imidlertid kan konstateres, at der ud fra en konkret vurde-
ring skal ses bort fra et arrangement, fordi det er tilrettelagt med det formål at opnå en
uberettiget skattefordel, og at der således er tale om et arrangement, der ikke er tilrettelagt
af velbegrundede kommercielle årsager, der afspejler den økonomiske virkelighed, så fin-
der bestemmelsen anvendelse.
Skatteministeriet er ikke enig i, at hvis omgåelsesklausulen ikke finder anvendelse, så vil
der ikke kunne ske tilsidesættelse på baggrund af andre omgåelsesklausuler, værnsregler
eller praksis. Dette skyldes, at den foreslåede generelle omgåelsesklausul er en selvstændig
bestemmelse, der gælder parallelt og uafhængigt af andre omgåelsesklausuler og værnsreg-
ler i dansk ret.
2.
KPMG Acor Tax ønsker at få bekræftet, at etableringen af et dansk skattepligtigt hol-
dingselskab for en dansk koncern med et af hovedformålene at etablere en fradragsberet-
tiget rentebærende gæld til overliggende aktionærer
som etableres ved at holdingselska-
bet bliver ejer af den danske koncern, og hvor holdingselskabets ejerskab til den danske
koncern finansieres med lån fra holdingselskabets aktionærer
og hvor holdingselskabets
renter på gælden til aktionærerne fradrages i den danske koncern via sambeskatningsreg-
lerne, ikke omfattes af omgåelsesklausulen med den konsekvens, at der dermed fortsat
kan opnås fradrag.
De eksisterende regler om tynd kapitalisering, renteloftsreglen, den foreslåede EBITDA-
regel samt gældende transfer pricing regler udgør efter KPMGs opfattelse allerede et ef-
fektivt værn mod en tilstræbt udtynding af beskatningsgrundlaget med finansieringsom-
kostninger.
Kommentar
Som det fremgår ovenfor er udgangspunktet i skatteretten, at en skatteyder har ret til at
vælge den skattemæssigt mest fordelagtige struktur til sin forretningsaktivitet, og dette
ændrer skatteundgåelsesdirektivet
og dermed lovforslaget
ikke på.
Det kan imidlertid ikke bekræftes, at blot fordi der allerede eksisterer en række værn til at
imødegå udtynding af beskatningsgrundlaget med finansieringsomkostninger, så vil det
afskære muligheden for at bringe den foreslåede omgåelsesklausul i anvendelse. Anven-
delsen af den foreslåede generelle omgåelsesklausul beror på en konkret vurdering af det
enkelte arrangement.
3.
KPMG Acor Tax ønsker at få bekræftet, at et eksisterende holdingselskab H A/S etab-
leret af to selskabsaktionærer A A/S og B A/S med et ejerskab på hver 25 pct. og 75 pct.
i H A/S, og hvor A A/S og B A/S har et indirekte ejerskab på henholdsvis 9,75 pct. og
29,25 pct. af et underliggende selskab C A/S ejet med 39 pct. af H A/S, og hvor etable-
ringen af H A/S er sket med det formål, at A A/S også kan oppebære skattefrie udbytter
på datterselskabsaktier i C A/S, ikke vil være omfattet af den foreslåede udvidelse af lig-
ningslovens § 3. Det kan lægges til grund for besvarelsen, at H A/S ikke udøver reel øko-
nomisk virksomhed vedrørende aktiebesiddelsen i C A/S.
Side 3 af 4
L 28a - 2018-19 (1. samling) - Endeligt svar på spørgsmål 4: Spm. om kommentar til henvendelsen af 31/10-18 fra KPMG Acor Tax om skatteomgåelsesklausulen i ligningslovens § 3 og holdingselskaber, der ikke udøver reel økonomisk virksomhed vedrørende aktiebesiddelser, til skatteministeren
1987666_0004.png
KPMG Acor Tax lægger i den forbindelse til grund, at etableringen af H A/S ikke kan
anses for et arrangement, som virker mod formålet og hensigten med skatteretten, efter-
som A A/S og H A/S ikke omfattes af de gældende mellemholdingregler i ABL § 4 A,
stk. 3, der specifikt fastsætter anvendelsesområdet for skattemotiverede mellemholding-
selskaber, og som fortsat skal gælde fremadrettet. Årsagen til at H A/S ikke anses for om-
fattet af de eksisterende mellemholdingregler er, at B A/S ejer mere end 50 pct. i H A/S,
og at B A/S også vil kunne modtage skattefrie datterselskabsudbytter ved et direkte ejer-
skab i C A/S.
Kommentar
Som nævnt ovenfor er den foreslåede generelle omgåelsesklausul en selvstændig bestem-
melse, der gælder parallelt og uafhængigt af andre omgåelsesklausuler og værnsregler i
dansk ret. Det forhold, at ovenstående eksempel efter det oplyste ikke er omfattet af vær-
net i mellemholdingreglerne, udelukker ikke, at omgåelsesklausulen efter omstændighe-
derne kan finde anvendelse, hvis der er tale om et arrangement, eller dele af et arrange-
ment, der ikke er reelt.
Side 4 af 4